Antes, con el Acuerdo 4 de 2012, y a partir de 2017, con el Acuerdo 2, expedido el 18 de mayo de ese año, se reglamenta la asignación de áreas y se adoptan los criterios para la contratación de la exploración y explotación de los hidrocarburos propiedad de la nación, así como para la selección objetiva de contratistas. Es válido indicar que antes de la entrada en vigencia del Acuerdo 2 de 2017, el que determinaba dichos criterios era el Acuerdo 4 de 2012.
Teniendo en cuenta lo anterior, con el Acuerdo 2 de 2017 se actualizan los requerimientos técnicos y financieros para la explotación de hidrocarburos en el territorio nacional. Así, en el capítulo tercero, “Registro de interesados”, se establece en el artículo 12:
ARTÍCULO 12. CONCEPTO Y OBJETO. Corresponde a la ANH establecer, regular, publicar y mantener actualizado un Registro de Interesados en la asignación de Áreas para desarrollar actividades de Exploración y Producción de Hidrocarburos, y celebrar contrato o Contratos para el efecto; inscribir las personas que lo soliciten, y determinar su Capacidad Jurídica, Económico Financiera, Técnica y Operacional, Medioambiental y en materia de Responsabilidad Social Empresarial, con el fin de establecer su Habilitación para participar en Procedimientos de Selección de Contratistas en competencia o de Asignación Directa, en función de la naturaleza, categoría y prospectividad de las Áreas Disponibles materia de asignación. […]
Una vez validados los requisitos por parte del interesado para su inscripción, el artículo 17 establece:
ARTÍCULO 17. HABILITACIÓN. Verificado y evaluado el cumplimiento de los requisitos para determinar la Capacidad del Interesado, la ANH debe resolver acerca de su Habilitación y determinar la cantidad, naturaleza, categoría y prospectividad de las Áreas a cuya asignación puede aspirar. De no satisfacer todos los que determinan la Capacidad Jurídica, Económico Financiera, Técnica y Operacional, Medio Ambiental y en materia de Responsabilidad Social Empresarial, procede denegar la inscripción. […]
En este mismo sentido, los artículos 21 y 22 dan indicaciones sobre las capacidades técnicas y jurídicas de los interesados:
ARTÍCULO 21. CONDICIONES DE CAPACIDAD. Los Interesados, integrantes de Proponentes Plurales y Contratistas deben reunir y conservar condiciones específicas de Capacidad Jurídica, Económico Financiera, Técnica y Operacional, Medio Ambiental y en materia de Responsabilidad Social Empresarial, fijadas en el presente acuerdo, en el Reglamento del Registro, en los términos de referencia o reglas de Procedimientos de Selección o de Asignación Directa, y en los contratos con la ANH.
ARTÍCULO 22. CAPACIDAD JURÍDICA. Tienen aptitud para celebrar contratos destinados a la Exploración y Explotación de Hidrocarburos, las personas jurídicas nacionales y extranjeras, públicas, privadas o mixtas, consideradas legalmente capaces por el ordenamiento superior, y cuyo capital esté representado en acciones o cuotas o partes de interés nominativas, o en unidades de fondos de inversión, sea de manera individual o conjunta, en este último caso, bajo la modalidad de Consorcio, Unión Temporal o Promesa de Sociedad Futura, que reúnan y acrediten fehacientemente los siguientes requisitos. […]
Frente a los requerimientos en materia técnica y financiera, en el artículo 23 se desarrolla una serie de criterios que deben cumplir los interesados.
ARTÍCULO 23. CAPACIDAD ECONÓMICA FINANCIERA. Las personas jurídicas que aspiren a inscribirse en el Registro de Interesados y quienes integren eventuales Proponentes Plurales para participar en Procedimientos de Selección de Contratistas o de Asignación Directa, deben demostrar que tienen el respaldo y la solvencia de orden económico financiero, tanto para atender en forma oportuna, eficaz y eficiente sus operaciones ordinarias y los compromisos y pasivos a su cargo, como para asumir las obligaciones y prestaciones derivadas del o de los contratos que proyecten celebrar con la ANH […]. […] La Capacidad Económico Financiera para la asignación de cada Área objeto de Propuesta corresponde a aquella obtenida como resultado de la determinación del Patrimonio Neto Residual, el Rango de Cobertura y el Rango de Endeudamiento, con base en los guarismos correspondientes a los Estados Financieros del último ejercicio fiscal, que han de consignarse en Formato especial, mediante la aplicación de la siguiente fórmula: CEF = (50 % * PNR) + (25 % * RC * PNR) + (25 % * RE * PNR)
Donde:
CEF: es la Capacidad Económico Financiera.
PNR: corresponde al patrimonio neto residual.
RC: es el Rango de Cobertura.
RE: corresponde al Rango de Endeudamiento.
El Patrimonio Neto Residual de cada persona jurídica corresponde al Patrimonio Neto contable, ajustado por los Gastos de Exploración Capitalizados y las Inversiones pendientes de ejecutar en desarrollo de Contratos o compromisos vigentes. Debe diligenciarse en Formato Especial, denominado precisamente Patrimonio Neto Residual.
Si el Interesado tiene Contratos vigentes con la ANH, con entidades estatales administradoras de recursos de Hidrocarburos, o con terceros que les hayan confiado actividades de Exploración y Producción, o compromisos adquiridos de inversión en dichas actividades, en cualquier país, para establecer el Patrimonio Neto Residual debe descontarse el valor de las inversiones pendientes de ejecutar por todos los anteriores conceptos, durante los doce (12) meses inmediatamente siguientes a la fecha de corte de los Estados Financieros del último ejercicio fiscal. […]
En cuanto a la asociación de posibles proponentes, el mismo artículo define lo siguiente: […] Si para efectos de presentar Propuesta en desarrollo de Procedimientos de Asignación Directa o de Selección en Competencia, se asocia un número plural de personas jurídicas bajo cualquiera de las modalidades de que trata el presente reglamento, la Capacidad Económico Financiera se determina mediante la suma de cada uno de sus integrantes, ponderada por su respectiva participación en la asociación de que se trate, de la siguiente manera: CEF (c/integrante) = (50 % PNRc/integrante) + (25 % * RC * PNRc/integrante) + (25 % * RE * PNRc/integrante)
Por consiguiente, la Capacidad Económica Financiera de la asociación es: CEFpp = % P1 * CEF1 + …+…+ % Pn * CEFn
Donde:
CEF1: es la Capacidad Económica Integrante 1.
CEFn: corresponde a la Capacidad Económica Integrante n.
% P1: es el Porcentaje de participación Integrante 1.
% Pn: corresponde al Porcentaje de participación Integrante n. […]
Así mismo, en materia de capacidad técnica y operacional, el artículo 24 del Acuerdo 02 de 2017 establece lo siguiente:
ARTÍCULO 24. CAPACIDAD TÉCNICA Y OPERACIONAL. Las personas jurídicas que deseen inscribirse en el Registro de Interesados y el Operador de eventuales Proponentes Plurales en desarrollo de Procedimientos de Selección de Contratistas o de Asignación Directa, deben acreditar que tienen el conjunto de antecedentes y de experiencia comprobados en el desarrollo de actividades de Exploración y Explotación de Hidrocarburos, en términos de niveles de producción y volúmenes de reservas, conforme a los cuales es posible suponer que están en condiciones de asumir y cumplir en forma oportuna, segura, eficaz y eficiente las prestaciones y obligaciones derivadas del o de los contratos de Evaluación Técnica, TEA, de Exploración y Producción, E&P y/o Especiales, a cuya celebración aspiren, con arreglo a las Buenas Prácticas y las más recientes tecnologías de la industria de los Hidrocarburos.
Uno de los temas más importantes en cuanto a las obligaciones medioambientales y de responsabilidad social empresarial se establece en los artículos 26 y 27 del mencionado acuerdo; así:
ARTÍCULO 26. CAPACIDAD MEDIOAMBIENTAL. Las personas jurídicas que aspiren a inscribirse en el Registro de Interesados, o a obtener Habilitación, mientras dicho Registro se pone en funcionamiento, el Proponente Individual y el Operador de eventuales Proponentes Plurales, en desarrollo de Procedimientos de Selección de Contratistas o de Asignación Directa, deben acreditar que han adoptado y aplican un Sistema de Gestión Ambiental debidamente acreditado según lo dispuesto en las normas sobre el Subsistema Nacional de la Calidad, o con Certificación Internacional, que permita considerar que están en condiciones de acometer la ejecución del o de los contratos proyectados con estricta sujeción al ordenamiento superior sobre la materia; a las licencias ambientales obtenidas o a los planes de manejo ambiental aprobados por autoridad competente, según el caso; a las estipulaciones pertinentes de tales Contratos, y, en general, a los parámetros que al respecto establezcan las Buenas Prácticas y las más recientes tecnologías de la industria de los Hidrocarburos. De no disponer de certificación semejante, deben presentar documento que contenga la política y el sistema de gestión ambiental corporativo efectivamente implantados y en ejecución, suscrito por el representante legal, sin perjuicio de asumir la obligación contractual de obtener certificación en materia ambiental, dentro de los tres (3) años siguientes a la celebración del correspondiente negocio jurídico, de resultar favorecidos con la adjudicación.
ARTÍCULO 27. CAPACIDAD EN MATERIA DE RESPONSABILIDAD SOCIAL EMPRESARIAL. Las personas jurídicas que aspiren a inscribirse en el Registro de Interesados, o a obtener Habilitación, mientras dicho Registro se pone en funcionamiento, el Proponente Individual y el Operador de eventuales Proponentes Plurales, en desarrollo de Procedimientos de Selección de Contratistas o de Asignación Directa, deben acreditar haber adoptado un conjunto de prácticas abiertas y transparentes, fundadas en valores éticos y en el respeto al Estado, sus trabajadores y contratistas, la sociedad, las comunidades, el medio ambiente y los recursos naturales renovables, que imponen la administración de los negocios sociales con sujeción a las normas superiores; a esos valores éticos y a las expectativas públicas y comerciales; el respeto de la diversidad y de la identidad cultural, así como el establecimiento de metas para contribuir al desenvolvimiento económico y social y alcanzar un desarrollo sostenible e incluyente.
Así mismo, el capítulo quinto establece la tipología de contratos (artículo 35) y los distintos procedimientos para la selección de contratistas y de asignación de áreas (artículo 36), al diferenciar entre el proceso competitivo, la convocatoria pública abierta, la convocatoria cerrada y la asignación directa, mientras el artículo 44 establece los factores de evaluación y calificación de propuestas.
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